上海工商又对医药行业商业贿赂说不了,这次被罚的是国内上市企业乐普。
近日,乐普医疗因支付专家讲课费被认定为商业贿赂行为,上海青浦区市场监督管理局处以15万元的罚款。
被处罚人通过向参加南方会的授课专家付讲课费、帮助制作讲义、PPT等形式,影响专家授课内容,达到向参会医生宣传产品、影响参会医生专业判断的目的,从而获得竞争优势的行为,违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第七条第一款第(三)项的规定,即经营者不得采用财物或者其他手段贿赂,利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人,以谋取交易机会或者竞争优势,构成了商业贿赂的行为。
虽然被罚方是通过医学会和医师协会进行产品推广,对于大多数只会开客情维护型的科室会来说,已经比较“合规”了。
回归到本案例中,本君认为关键的被罚点及给予未来市场推广合规化的提示主要在于:
1)ppt里面有非常明确的产品型号信息。
会议前被罚方帮助专家制作授课的讲义、PPT等,并将乐普心脏起搏器产品的基本情况、数据等内容提供给专家。执法机关从专家讲课PPT的打印件,证明专家讲课内容即为当事人向参会医生宣传产品的事实。
这意味着未来学术推广的时候,药品的推广方要规避商品名或者独家产品出现在会议的ppt上,这样就不会涉及谋取竞争优势了。生产厂家的品牌提示与赞助更多只能出现在医学会主编的专家讲课打印件的页眉、页脚等处。
2)被罚方以现金形式向到会的7 位专家支付了讲课费。
值得注意的是此商业贿赂行为非违法所得,即相关部门并非不认可专家通过讲课培训费获益,只是专家不能直接接受企业赞助宣传产品。
并且,中国南方国际心血管病学术会议组委会邀请国内部分心血管专家前来参加,在给医生的学术任务通知单中写有“请主持或发言结束后,携带身份证和具有银联标志的银行卡及劳务条至白云国际会议中心一层主席注册区(财务处)领取讲课费”等内容。这意味着到会的专家本身也是有讲课费的,被罚方的讲课费纯为代言费。
对于行业的启示可能是所有讲课费都只能通过医学会赞助形式支付,这种直接支付给讲者的培训代言费是不被允许的。
3)卫星会的会议组织是被罚方自行制定的。
从被罚方与医师协会的委托服务合同、记账凭证及发票中看出,医师协会主要提供标准展位1 个(3 米*2米)以及4 月8日午间3301-02 室的租聘。卫星会的会议组织如具体会议日程、讲者邀请都是被罚方自行制定的,参加卫星会的其他人员主要是前来参加南方会的心脏病治疗领域的医生。
这意味着为了合规,所有会议组织最好都交给医师协会或医师协会指定的第三方。
4)被罚方给医生付讲课费还报销医生的会议费。
医生的参会费由企业垫付,在以往的已公布的司法判决中,这类的赞助行为也被认定为商业贿赂。
2017年11月,上海工商公示了“中美上海施贵宝制药有限公司违规销售药品案”的行政处罚信息及行政处罚决定书。施贵宝支付了上海交通大学医学院附属新华医院心血管内科主任参加“欧洲心脏病学会”往返伦敦的商务舱机票共计57095元,随后该心血管内科则向当事人采购“福辛普利钠片/蒙诺”等6种药品合计价值人民币77万元多。
最终,上海工商对施贵宝的处罚结果是没收违法所得人民币77万元,再行罚款10万元。
5)根据规定被罚方报账需要有培训协议、记账凭证及发票,并且被罚方的财务体系要求营销部门建立年度销售费用会议费汇总表及客户名单。
但在此案例中,以上证据都成了商业贿赂的证明。
这意味着医药企业建立能经得起查的财务报销体系和管理体系非常重要,再一次印证了合规学术推广要有完整的证据链。
小结
上海工商可谓是医药行业商业贿赂的“纪委”,近期公布多例司法判决。国内药企不要心存侥幸,只追求“形式合规”了。